Společenská smlouva, notářský zápis a stanovy

er53_03.qxp
22/09/2008
14.14
Pagina 14
Společenská smlouva,
notářský zápis a stanovy
Základní dokumenty nové s.r.o.
Obchodní právo
Kristina Ishihara Palšovič
Společenská smlouva se uzavírá písemně, a to ve formě
veřejné listiny, totiž notářského zápisu. Notářský zápis musí
být též podepsán, a to jak notářem, tak i všemi zakladateli.
Společenská smlouva je vždy veřejně přístupným
dokumentem, obligatorně se ukládá do sbírky listin
obchodního rejstříku.
Obligatorní náležitosti společenské smlouvy
Náležitosti společenské smlouvy lze pravidelně dělit do
dvou okruhů, a to na náležitosti obligatorní, tzn. povinné, a
na náležitosti fakultativní, tzn. dobrovolné. Tyto náležitosti
lze označit za podstatné náležitosti (esentialia negotii), bez
kterých společenská smlouva vůbec nemůže vzniknout jako
právní úkon.
Obligatorní náležitosti společenské smlouvy jsou tyto:
• Obchodní firma a sídlo společnosti
• Obchodní firma nebo název a sídlo společníka právnické
osoby a jméno, příjmení a bydliště společníka fyzické
osoby
• Předmět podnikání nebo předmět činnosti, popřípadě
obojí
• Výše základního kapitálu
• Výše vkladu každého společníka, včetně způsobu a lhůty
splácení vkladu
• Jména a příjmení a bydliště prvních jednatelů společnosti
s uvedením způsobu, jakým jednají za společnost
• Jména a příjmení a bydliště členů první dozorčí rady,
pokud se zřizuje
• Určení správce vkladu
• Údaje o tvorbě a výši rezervního fondu
Společenská smlouva je základním a nejdůležitějším
dokumentem v životě společnosti s ručením omezeným.
Společenská smlouva je právní úkon, a to právní úkon
dvou-či vícestranný. Zakladatelé (budoucí společníci) se
zavazují k peněžitému či nepeněžitému plnění, byť nikoliv
k plnění vzájemnému, jako je tomu u jiných kontraktů,
nýbrž plnění ve prospěch třetího, totiž společnosti.
Společenská smlouva je vždy právním úkonem formálním.
K jejímu platnému vzniku je třeba pořízení ve formě
notářského zápisu, totéž platí i pro její změny, jak přikazuje
předpis obchodního zákoníku. Společenská smlouva je
vždy právním úkonem konsensuálním, jakožto právní úkon
je perfektní pouze tehdy, bylo-li dosaženo úplné shody
(konsensu) všemi jejími účastníky1.
14
Fakultativní náležitosti společenské smlouvy
Mezi dobrovolné náležitosti společenské smlouvy patří
například:
• Odchylný způsob dorovnání hodnoty nepeněžitého vkladu při poklesu jeho hodnoty
• Způsob výplaty vypořádacího podílu
• Určení, zda se společnost zakládá na dobu určitou nebo
neurčitou
• Vydání stanov
• Vytvoření emisního ážia
• Výše úroku z prodlení se splácením peněžitého vkladu
• Jiný způsob stanovení výše obchodních podílů jednotlivých společníků
• Nepřevoditelnost obchodního podílu na jiného společníka
• Možnost převodu obchodního podílu na třetí osobu
• Vyloučení přechodu obchodního podílu na právního ná-
22/09/2008
14.14
Pagina 15
stupce společníka – právnické osoby
• Vyloučení děditelnosti obchodního podílu, s výjimkou jednočlenných společností
• Zákaz rozdělení obchodního podílu
• Zmocnění valné hromady k uložení příplatkové povinnosti společníkům na tvorbu vlastního kapitálu
• Rozšíření práv společníků nad zákonný rámec
• Způsob rozdělení zisku
• Udělování prokury
• Vyšší počet hlasů přítomných společníků potřebných k
usnášeníschopnosti valné hromady
• Větší než zákonný počet hlasů k přijetí usnesení valné hromady
• Lhůty pro svolání valné hromady
• Postup pro svolání valné hromady
• Omezení jednatelského oprávnění jednatelů
• Větší než zákonný rozsah zákazu konkurence
Zakladatelská listina
Pokud společnost zakládá jediná osoba, není možné
pojmově tento akt nazývat smlouvou. Jedná se o
jednostranný právní úkon a to je zakladatelská listina. To
samé co platí pro společenskou smlouvu, platí i pro
zakladatelskou listinu. Pokud do společnosti přistoupí nový
společník, pak se zakladatelská listina mění ve společenskou
smlouvu. To samé platí i naopak, pokud s vícečlenné
společnosti zůstane pouze jediný společník.
Při každé změně zakladatelského dokumentu jsou
jednatelé povinni vložit do obchodního rejstříku jeho úplné
znění.
Stanovy
Stanovy obecně mohou upravovat vnitřní organizaci
společnosti. Ovšem za předpokladu, že tento postup
společenská smlouva umožňuje. Pokud ve společenské
smlouvě není o stanovách zmínka, není přípustné jejich
vydání. Podle názoru JUDr. Tomáše Dvořáka je sporné,
zda mohou být stanovy přijaty až po založení společnosti,
anebo již spolu se sepsáním společenské smlouvy jako její
příloha, ale domnívá se, že stanovy mohou být přijaty až po
založení společnosti.
Obsah stanov
Stanovy nejsou obligatorním dokumentem společnosti,
proto žádný zákon neurčuje, jakým způsobem mají být
upraveny.
Zákon pamatuje na stanovy pouze v těchto případech:
1) bližší úprava práv a povinností společníka při řízení
společnosti a kontrole její činnosti (§ 122 odstavec 1
obchodního zákoníku)
2) lhůty pro svolávání valné hromady (§128 odstavec 1
obchodního zákoníku)
3) omezení jednatelského oprávnění jednatelů nad zákonný
rámec (§136 odstavec 2 obchodního zákoníku)
4) rozšíření zákazu konkurence jednatelů nad zákonný
rámec (§136 odstavec 1 obchodního zákoníku)
5) výše příspěvků společnosti do rezervního fondu za
jednotlivá účetní období (§124 odstavec 1 obchodního
zákoníku)
6) lhůta pro uplatnění přednostního práva společníků k
převzetí závazku ke zvýšení vkladu při zvyšování
základního kapitálu (§143 odstavec 2 obchodního
zákoníku)1.
Obchodní právo
er53_03.qxp
1
JUDr. Tomáš Dvořák, Společnost s ručením omezeným, právnické
osoby, 2., přepracované rozšířené vydání; nakladatelství ASPI, a.s.
2005
15